案例：大熊(男)和(女)婚后生活幸福，兩個(gè)妹妹親切地稱之為大丫頭和二丫頭。每當(dāng)大熊出差回來，都會(huì)給大丫頭和二丫頭帶很多漂亮的禮物，就是平時(shí)不出差的時(shí)候，經(jīng)常叫大丫頭和二丫頭在家吃飯喝酒，家庭關(guān)系很親密?；蛟S出發(fā)點(diǎn)是好的，大熊是因?yàn)閻圩约旱钠拮硬艜?huì)對(duì)兩個(gè)小姨子好，但是日久天長大熊和大丫頭和二丫頭的關(guān)系越來越好。之后每當(dāng)大熊出差回來，大丫頭和二丫頭總是跑過去擁抱，對(duì)大熊說一些悄悄話。妻子發(fā)現(xiàn)不對(duì)勁，就把兩個(gè)妹妹叫回家問！兩個(gè)妹妹含糊交代后，讓妹妹不要報(bào)案。雖然大丫頭和二丫頭沒有說清楚，但已經(jīng)確定三人有不正當(dāng)關(guān)系(大熊先和大丫頭發(fā)生關(guān)系，再和二丫頭發(fā)生關(guān)系)。如果他們認(rèn)為丈夫大熊強(qiáng)迫大丫頭和二丫頭發(fā)生關(guān)系，他們強(qiáng)迫兩個(gè)妹妹報(bào)警，說他們的丈夫大熊強(qiáng)奸了他們的兩個(gè)妹妹，大丫頭20歲，二丫頭19歲。
警方接到報(bào)案后，立案?jìng)刹榇笮苌嫦訌?qiáng)奸。當(dāng)調(diào)查人員詢問大丫頭和二丫頭的具體細(xì)節(jié)及相關(guān)情況時(shí)，大丫頭和二丫頭就像沒事的人一樣平靜自如，根本不像受害者。警方認(rèn)為大丫頭和二丫頭受到大熊的威脅，不敢坦白真相。調(diào)查人員分開詢問他們，但他們得到了同樣的結(jié)果。大丫頭和二丫頭都覺得姐夫很好。無論走多遠(yuǎn)，他們都會(huì)帶上精美的禮物和美味的食物，無微不至地照顧他們，所以他們會(huì)愛很久。
三年前的一個(gè)晚上(大熊的妻子不在家)，大熊先和大丫頭發(fā)生性關(guān)系。完成后，大丫頭覺得對(duì)不起姐姐，但因?yàn)樘珢劢惴颍赃x擇背叛姐姐和姐夫偷偷做情人。紙包不住火，大丫頭，二丫頭和大熊三個(gè)人經(jīng)常在一起，所以二丫頭早就發(fā)現(xiàn)了大丫頭和姐夫的不正當(dāng)關(guān)系，二丫頭也很喜歡姐夫，不久也和姐夫發(fā)生了不正當(dāng)關(guān)系。調(diào)查人員聽取了大丫頭和二丫頭的陳述后，又傳喚大熊進(jìn)行訊問，大熊的供述與大丫頭、二丫頭的陳述是一致的。
大熊不構(gòu)成強(qiáng)奸罪
寶山區(qū)顧村形式辯護(hù)律師提出，強(qiáng)奸罪要求以暴力、脅迫或者其他手段強(qiáng)迫違背婦女的意志，侵犯婦女的性自主決定權(quán)。本案中，大熊并沒有暴力、脅迫等手段，反而是兩個(gè)小姨子自愿與姐夫大熊發(fā)生性關(guān)系，刑法所保護(hù)的法益（女子的性自主決定權(quán)）沒有遭到侵犯，兩小姨子已經(jīng)達(dá)到刑事責(zé)任年齡的要求，可以承諾自己的性自主權(quán)，可以決定與誰發(fā)生性關(guān)系，兩小姨子的同意阻卻了強(qiáng)奸罪的成立，大熊不構(gòu)成犯罪。
過分的親情會(huì)偏離“倫理”的軌道，大熊雖然不構(gòu)成犯罪，但與妻子的愛情卻走到了盡頭。
違背婦女意志：違背婦女意志是強(qiáng)奸罪的本質(zhì)特征，但是不能把“婦女不能抗拒”作為構(gòu)成強(qiáng)奸罪的基本特征，它只是判斷是否違背婦女意志的客觀條件之一。由于犯罪分子在實(shí)施強(qiáng)奸時(shí)所采用的手段和所造成的客觀條件不同，對(duì)被害婦女的強(qiáng)制程度也相應(yīng)的有所不同，因而被害婦女對(duì)犯罪行為的反抗形式和其他表現(xiàn)形式也是不一樣的：有的不顧一切進(jìn)行劇烈的反抗；有的膽顫心驚地進(jìn)行掙扎或者哀求，反抗不明顯；有的則瞻前顧后，沒有進(jìn)行反抗，等等。
所以，寶山區(qū)律師認(rèn)為不能簡單地以被害婦女當(dāng)時(shí)有無反抗表示，作為認(rèn)定強(qiáng)奸罪的必要條件。對(duì)婦女未作反抗或者反抗表示不明顯的，要通觀全案，具體分析，精心區(qū)別。認(rèn)定是否違背婦女意志，也不能以被害婦女作風(fēng)好壞來劃分。如果行為人使用暴力或者脅迫手段強(qiáng)行與生活作風(fēng)不好的婦女發(fā)生性行為的，仍應(yīng)以強(qiáng)奸罪論處。 上海寶山區(qū)刑事辯護(hù)律師事務(wù)所
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