上海的刑法律師解析只是賣口罩為何被判刑

　　面對這場突如其來、形勢兇猛的新型冠狀病毒肺炎疫情，全國人民團結(jié)一致，以必勝的信心參加了這場抗擊疫情的戰(zhàn)斗。然而，當疫情防控工作進入關(guān)鍵時期時，一些非法商人利用疫情期間部分物資短缺的現(xiàn)狀，通過各種非法手段賺取黑心錢。他們的違法行為不僅嚴重影響了社會穩(wěn)定，也制約了疫情防控工作的有序發(fā)展。然而，這些非法商人卻洋洋得意，認為自己有賺錢的方式，卻不知道自己的行為已經(jīng)涉嫌刑事犯罪，等待的將是法律的嚴懲。

　　上海的刑法上海的刑法律師以疫情必需品口罩為例。到了2022年1月24日，藥店、JD.COM、淘寶等基本都是無貨，但是朋友圈里的貨卻越來越多。假如貨物是真的，能幫助朋友，那是功德無量的事。但就怕貨不真價不實，賣口罩的，可能會攤上大事。什么是大事，是指牢獄之災。不要只想賺錢。不要忘記很多賺錢的方法都寫進了刑法。目前，黑心商家的非法經(jīng)營行為主要表現(xiàn)為:銷售假冒口罩、保質(zhì)期過的口罩、不符合保護人體健康的國家標準、行業(yè)標準的口罩、使用的口罩、抬高口罩價格牟取暴利等。那么，上述黑心經(jīng)營行為會犯哪些罪呢？

　　01、生產(chǎn)、銷售假冒偽劣產(chǎn)品罪。

　　【基本案例】1月27日，浙江省義烏市公安局官方微博發(fā)布警方報告:1月25日晚，我局接到義烏假口罩案線索后，立即與市場監(jiān)督管理局聯(lián)合開展行動?，F(xiàn)已查明王某某(男，江西余干人)、田某某(男，黑龍江賓縣人)通過微信銷售假冒3M防護口罩、邵某某(女，浙江建德人)、毛某某(女，浙江義烏人)等人從王某某、田某某進貨銷售給他人。目前，王某某、邵某某、毛某某、邵某某、魯某某因涉嫌銷售假冒偽劣產(chǎn)品被警方刑事拘留，田某某在逃。

　　【上海的刑法律師分析】本案中，王某某等人的非法銷售可能涉嫌銷售假冒偽劣產(chǎn)品或者銷售假冒注冊商標的商品罪。其罪名的最終確定應根據(jù)涉案口罩的鑒定結(jié)果進行。鑒定意見不符合國家質(zhì)量標準的，罪名為銷售假冒偽劣產(chǎn)品罪；鑒定意見為涉案口罩符合國家質(zhì)量標準的，罪名為銷售假冒注冊商標的商品罪。

　　【法律依據(jù)】根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理和控制突發(fā)傳染病等災害的刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《兩高涉疫司法解釋》)第二條，在預防和控制突發(fā)傳染病等災害期間，生產(chǎn)和銷售假冒偽劣防治、防護產(chǎn)品、物資或者生產(chǎn)和銷售假冒偽劣藥品，構(gòu)成犯罪的，依照刑法第一百四十條、第一百四十一條、第一百四十二條的規(guī)定，以生產(chǎn)、銷售假冒偽劣產(chǎn)品罪、生產(chǎn)、銷售假藥罪或者生產(chǎn)、銷售假藥罪定罪，依法從重處罰。

　　刑法第一百四十條。

　　【生產(chǎn)銷售假冒偽劣產(chǎn)品罪】生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻假、摻假、以假充真、以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售金額5萬元以上不滿20萬元的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額50%以上2倍以下罰款；銷售金額20萬元以上不滿50萬元的，處二年以上七年以下有期徒刑，并處銷售金額50%以上兩倍以下罰款；銷售金額50萬元以上不滿200萬元的，處七年以上有期徒刑，銷售金額50%以上兩倍以下罰款；銷售金額超過200萬元的，處十五年有期徒刑或者無期徒刑，并處五十%以上二倍以下罰款或者沒收財產(chǎn)。

　　刑法第二百一十四條。

　　【銷售假冒注冊商標商品罪】銷售明知是假冒注冊商標的商品，銷售金額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；銷售金額巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

 

　　02、生產(chǎn)、銷售不符合標準的醫(yī)療器械罪。

　　【案情簡介】1月30日凌晨，佛山警方查獲南海西樵一家生產(chǎn)假冒名牌口罩的地下工廠，查獲6名犯罪嫌疑人、3臺生產(chǎn)設(shè)備、17.5萬多個N95口罩(成品/半成品)和80多箱生產(chǎn)材料。經(jīng)初步調(diào)查，可以確認工廠生產(chǎn)的這些產(chǎn)品是假冒名牌口罩，尚未發(fā)現(xiàn)作坊生產(chǎn)的假冒口罩已經(jīng)流入市場銷售。目前正在等待進一步的檢測和鑒定。作坊工人歐某等6人因涉嫌生產(chǎn)銷售不符合標準的醫(yī)療器械被警方刑事拘留，作坊老板等涉案人員正在追查中。

　　【上海的刑法律師分析】與前一案不同，本案公安機關(guān)以涉嫌生產(chǎn)、銷售不符合標準的醫(yī)療器械罪，對犯罪嫌疑人追究刑事責任，而不是生產(chǎn)、銷售假冒偽劣產(chǎn)品罪。這是因為本案所有犯罪嫌疑人假冒生產(chǎn)的N95口罩都是醫(yī)用口罩，而不是普通口罩，而醫(yī)用口罩依法屬于第二類醫(yī)療器械。由于本案所有犯罪嫌疑人的犯罪行為都是生產(chǎn)和銷售不符合保護人體健康的國家標準和行業(yè)標準的醫(yī)用口罩，所以涉嫌生產(chǎn)和銷售不符合標準的醫(yī)用設(shè)備罪。

　　【法律依據(jù)】根據(jù)《兩高涉疫司法解釋》第三條第一款的規(guī)定，在預防和控制突發(fā)傳染病等災害期間，生產(chǎn)不符合保護人體健康的國家標準和行業(yè)標準的醫(yī)療器械和醫(yī)療衛(wèi)生材料，或者銷售不符合保護人體健康的國家標準和行業(yè)標準的醫(yī)療器械和醫(yī)療衛(wèi)生材料，不具備保護和治療功能，足以嚴重危害人體健康的醫(yī)療器械。

　　刑法第一百四十五條。

　　【生產(chǎn)、銷售不符合標準的醫(yī)用器材罪】生產(chǎn)不符合保障人體健康的國家標準、行業(yè)標準的醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料，或者銷售明知是不符合保障人體健康的國家標準、行業(yè)標準的醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料，足以嚴重危害人體健康的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；對人體健康造成嚴重危害的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；后果特別嚴重的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。
 

　　03、非法經(jīng)營罪

　　【案情簡介】1月21日以來，以張某某、賈某某2人為首的犯罪團伙在疫情防控期間，利用市民急于購買防護、消毒用品的心理，將正常價格購進的口罩、消毒液等防護用品和抗病毒藥品，以高于市場數(shù)倍甚至數(shù)十倍的價格倒賣獲利。經(jīng)查，該藥店出售的“N95”口罩每包（2只）售價128元、“84”消毒水每瓶售價38元以及其他品種的口罩售價均明顯高于市場價格。目前，張某某、賈某某等5人已被依法刑事拘留，案件正在進一步審理中。

　　【上海的刑法律師分析】在疫情防控期間，犯罪嫌疑人張某某等人為謀取暴利，違反國家相關(guān)規(guī)定，哄抬口罩等防護用品的價格，已經(jīng)嚴重擾亂正常市場秩序，其行為涉嫌非法經(jīng)營罪，并應依法從重處罰。

　　【法律規(guī)定】根據(jù)《兩高涉疫司法解釋》第六條之規(guī)定，違反國家在預防、控制突發(fā)傳染病疫情等災害期間有關(guān)市場經(jīng)營、價格管理等規(guī)定，哄抬物價、牟取暴利，嚴重擾亂市場秩序，違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴重情節(jié)的，依照刑法第二百二十五條第（四）項的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪，依法從重處罰。

　　刑法第二百二十五條第四項

　　【非法經(jīng)營罪】違反國家規(guī)定，有下列非法經(jīng)營行為之一，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)特別嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)：（四）其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為。

 

　　04、詐騙罪

　　【案情簡介】據(jù)被害人反映，1月31日，其在微信朋友圈里見到有人發(fā)布賣口罩的廣告“有大量口罩出售，1.5元一個，詳情私聊”。因被害人朋友剛好需要大量購買口罩，被害人隨即私聊該微信好友：“是哪種口罩？我可能需要2萬個。”與微信好友談好樣式價格后，被害人沈某按照要求分三次共轉(zhuǎn)賬3萬元到對方賬戶。轉(zhuǎn)賬后，被害人向微信好友催貨時，發(fā)現(xiàn)已被對方拉黑。

　　案件發(fā)生后，番禺警方啟動緊急止付機制，及時止付了1.9萬元，同時立即成立專案組展開偵查并迅速鎖定一名嫌疑人譚某（女，28歲，廣東人）。2月1日，在相關(guān)部門協(xié)助下，番禺警方在海珠區(qū)將譚某抓獲。經(jīng)審訊，譚某供認其利用賣口罩行騙的事實，并交代，詐騙所得3萬元，已提現(xiàn)1.1萬元，其中5000元給了母親，剩下6000元買了一部新手機。目前，譚某已被番禺警方依法刑事拘留，案件仍在進一步偵辦中。

　　【上海的刑法律師分析】本案中，犯罪嫌疑人譚某在收到3萬元貨款后，不僅不積極履行合同義務，而且還將被害人的微信拉黑，并將被害人的錢財用于個人消費，非法占有他人財物之目的十分明確，故其行為已涉嫌詐騙罪，并應依法從重處罰。

　　【法律規(guī)定】根據(jù)《兩高涉疫司法解釋》第七條之規(guī)定，在預防、控制突發(fā)傳染病疫情等災害期間，假借研制、生產(chǎn)或者銷售用于預防、控制突發(fā)傳染病疫情等災害用品的名義，詐騙公私財物數(shù)額較大的，依照刑法有關(guān)詐騙罪的規(guī)定定罪，依法從重處罰。

　　刑法第二百六十六條

　　【詐騙罪】詐騙公私財物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。

 

　　05、以危害方法危害公共安全罪或者過失以危害方法危害公共安全罪

　　【案情簡介】深圳寶安警方通報稱，1月26日20時許，東方派出所接到報警，警方迅速組織警力聯(lián)合市場監(jiān)督管理局工作人員共同處置，在現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)確有不符合標準的醫(yī)用口罩，共查獲各類口罩約700個，并將兩名涉案嫌疑人黃某和張某勇帶回所內(nèi)審查。

　　經(jīng)審訊，犯罪嫌疑人黃某、張某勇通過微信向他人購買了2000個“N95”口罩，24000個“高過濾菌衛(wèi)生口罩”。在銷售過程中，有顧客發(fā)現(xiàn)購買到的“N95”口罩有明顯污漬，“高過濾菌衛(wèi)生口罩”無明顯標識和生產(chǎn)廠家，為三無產(chǎn)品，要求退貨。

　　二人明知這些口罩來源不明，口罩上有明顯污漬，質(zhì)量不過關(guān)，仍然售賣，截止案發(fā)共賣出1800只“N95”口罩和24000只“高過濾菌衛(wèi)生口罩”。目前，犯罪嫌疑人黃某、張某勇已被刑事拘留。案件正在進一步調(diào)查中。

　　【上海的刑法律師分析】對于本案中各犯罪嫌疑人的處罰，應當以鑒定意見為前提。若經(jīng)鑒定，涉案的口罩系他人使用后回收的口罩，且口罩中含有此次疫情的病毒，則上述售賣行為顯然將導致疫情的擴散。根據(jù)各犯罪嫌疑人主觀故意的不同，其行為可能涉嫌以危害方法危害公共安全罪或者過失以危害方法危害公共安全罪。若經(jīng)鑒定，涉案的口罩中不含有此次疫情的病毒，鑒于上述口罩的產(chǎn)品質(zhì)量不符合質(zhì)量標準，其行為涉嫌生產(chǎn)、銷售不符合標準的醫(yī)用器材罪。

　　【法律規(guī)定】根據(jù)《兩高涉疫司法解釋》第一條之規(guī)定，故意傳播突發(fā)傳染病病原體，危害公共安全的，依照刑法第一百一十四條、第一百一十五條第一款的規(guī)定，按照以危險方法危害公共安全罪定罪處罰。

　　患有突發(fā)傳染病或者疑似突發(fā)傳染病而拒絕接受檢疫、強制隔離或者治療，過失造成傳染病傳播，情節(jié)嚴重，危害公共安全的，依照刑法第一百一十五條第二款的規(guī)定，按照過失以危險方法危害公共安全罪定罪處罰。

　　刑法第一百一十四條

　　【以危險方法危害公共安全罪】放火、決水、爆炸以及投放毒害性、放射性、傳染病病原體等物質(zhì)或者以其他危險方法危害公共安全，尚未造成嚴重后果的，處三年以上十年以下有期徒刑。

　　刑法第一百一十五條

　　放火、決水、爆炸以及投放毒害性、放射性、傳染病病原體等物質(zhì)或者以其他危險方法致人重傷、死亡或者使公私財產(chǎn)遭受重大損失的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。

　　【過失以危險方法危害公共安全罪】過失犯前款罪的，處三年以上七年以下有期徒刑；情節(jié)較輕的，處三年以下有期徒刑或者拘役。