江浦路刑辯律師解析利用職務(wù)上謀取利益

　　《刑法》第三百八十五條規(guī)定：“國(guó)家工作人員利用其職務(wù)便利，非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益，屬受賄犯罪。在經(jīng)濟(jì)交往中，國(guó)家工作人員違反國(guó)家規(guī)定，收取各種名義的回扣，手續(xù)費(fèi)，歸個(gè)人所有，以受賄論處。”第386條規(guī)定：“對(duì)犯受賄罪的，依據(jù)受賄所得的數(shù)額和情節(jié)，依照本法第313條的規(guī)定予以處罰。對(duì)索要錢財(cái)?shù)闹亓P。第318條規(guī)定："國(guó)家工作人員利用其職權(quán)或地位所造成的便利，通過其其他國(guó)家工作人員的職務(wù)行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，索取請(qǐng)托人財(cái)物或收受請(qǐng)托人財(cái)物的，以受賄罪。

　　一、關(guān)于“利用職務(wù)便利”的認(rèn)定。

　　楊浦區(qū)江浦路刑事律師提示按照最高人民檢察院《關(guān)于人民檢察院直接受理立案案件立案標(biāo)準(zhǔn)(試行)》&《全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》利用職務(wù)便利，是指行使其職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力，即其所擔(dān)任的主管職務(wù)，有權(quán)或承辦一項(xiàng)公共事務(wù)并為之提供便利，既包括行使其職務(wù)上的主管，負(fù)責(zé)其職責(zé)；承攬一項(xiàng)公共事務(wù)的權(quán)力，還包括行使其職務(wù)上的隸屬、約束關(guān)系的其他國(guó)家工作人員的職權(quán)。如果一個(gè)國(guó)家工作人員在單位領(lǐng)導(dǎo)下并不屬于其所屬下級(jí)部門的國(guó)家工作人員的職務(wù)，為他人謀取利益，則應(yīng)認(rèn)定為“利用其職務(wù)便利”為他人謀取利益。《刑法》第三百八十八條還規(guī)定，國(guó)家工作人員利用其職權(quán)或地位所造成的便利，通過其其他國(guó)家工作人員的職務(wù)行為，為其謀取不正當(dāng)利益。

　　二是“財(cái)物”的認(rèn)定。

　　按照最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于處理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》(法釋[2016]9號(hào))，在賄賂犯罪中，包括金錢、物品和財(cái)產(chǎn)利益。財(cái)產(chǎn)權(quán)利益包括可換算成貨幣的物質(zhì)利益，如房屋裝修、債務(wù)減免等，以及需要支付貨幣的其他利益，如會(huì)員服務(wù)、旅游等。犯罪數(shù)額，按實(shí)際支付或應(yīng)當(dāng)支付的金額計(jì)算。按照最高人民法院，《最高人民法院關(guān)于處理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》(法發(fā)[2008]33號(hào))，收受銀行卡的，無論受賄者是否實(shí)際取款或消費(fèi)，卡內(nèi)的存款金額一般應(yīng)全部認(rèn)定為受賄金額。用銀行卡透支時(shí)，如由發(fā)放銀行卡的一方承擔(dān)還款責(zé)任，透支額也應(yīng)認(rèn)定為受賄金額。刑法典第三百三十五條第二款規(guī)定，國(guó)家工作人員在經(jīng)濟(jì)往來中，違反國(guó)家規(guī)定，收取回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個(gè)人所有，以受賄罪追究。

　　三是“為他人謀取利益”之認(rèn)定。

　　按照最高人民檢察院《關(guān)于人民檢察院直接受理立案案件立案標(biāo)準(zhǔn)(試行)》(高檢發(fā)釋字[1999]2號(hào))，提出索取他人財(cái)物的，不論是否“為他人謀取利益”，都可以構(gòu)成受賄犯罪。違法收受他人財(cái)物的，必須同時(shí)具備“為他人謀取利益”的條件，才能構(gòu)成受賄。但為他人謀利是否正當(dāng)，為他人謀取利益是否實(shí)現(xiàn)，不影響受賄罪的認(rèn)定?！缎谭ā返谌侔耸藯l規(guī)定，國(guó)家工作人員利用其職權(quán)或地位形成的便利條件，因請(qǐng)托人之其他職務(wù)行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，索取請(qǐng)求托人財(cái)物或收受請(qǐng)求人財(cái)物的，就受賄而言，在這里，為請(qǐng)托人謀取的利益必須是“不正當(dāng)利益”。按照最高人民法院《全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》(法發(fā)[2003]167號(hào))，為他人謀取利益包括對(duì)實(shí)施和履行三個(gè)階段的行為的承諾。為他人謀取利益的要件，只要有這一階段的行為，如國(guó)家工作人員收受他人財(cái)物，根據(jù)別人的具體請(qǐng)托事項(xiàng)，承諾為他人謀取利益，這一點(diǎn)是必須的。知道自己有特殊請(qǐng)托事項(xiàng)，并接受他人的請(qǐng)求，被認(rèn)為是許諾為他人謀取利益。

　　按照最高人民法院，《關(guān)于辦理貪污賄賂犯罪案件刑事案件適用法律若干問題的解釋》(法釋〔2016〕9號(hào))第十三條，有以下情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“為他人謀利”，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)根據(jù)刑法中有關(guān)受賄罪的規(guī)定定罪處罰：

　　(一)實(shí)際或承諾為他人謀取利益的；

　　(二)明知故犯有具體請(qǐng)托事項(xiàng)；

　　(三)履行職責(zé)時(shí)不受邀請(qǐng)，但事后根據(jù)履行職責(zé)的原因接受他人財(cái)物的。

　　要求國(guó)家工作人員收受具有上下級(jí)關(guān)系的下屬或有行政關(guān)系的被管人員的財(cái)物價(jià)值三萬元以上，可能影響職權(quán)的行使，視為承諾為他人謀取利益。   上海楊浦區(qū)刑事律師事務(wù)所