上海刑事案件專業(yè)律師講新改非法集資刑事司法

　　為依法懲治非法吸收公眾存款、集資詐騙等非法集資犯罪，2021年12月30日最高人民法院審判委員會(huì)第1860次會(huì)議通過(guò)了《關(guān)于修改〈最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋〉的決定》（以下簡(jiǎn)稱《修改決定》），自2022年3月1日起施行。根據(jù)《修改決定》，對(duì)《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋〔2010〕18號(hào)，以下簡(jiǎn)稱《解釋》）作相應(yīng)修改并調(diào)整條文順序后，重新公布。

 

　    制定《修改決定》的背景和過(guò)程。

　　為依法懲治非法吸收公眾存款、集資詐騙等非法集資犯罪活動(dòng)，最高人民法院于2010年制定了《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》，“兩高一部”于2014年出臺(tái)了《關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》，于2019年出臺(tái)了《關(guān)于辦理非法集資刑事案件若干問(wèn)題的意見(jiàn)》，明確了非法吸收公眾存款、集資詐騙等非法集資犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)和相關(guān)法律適用問(wèn)題?！督忉尅肥┬幸詠?lái)，公檢法機(jī)關(guān)嚴(yán)格依照刑法和《解釋》的規(guī)定，依法懲治非法集資犯罪，有效防范化解重大金融風(fēng)險(xiǎn)，切實(shí)維護(hù)金融管理秩序和國(guó)家金融安全，取得明顯成效。

　　從2021年3月1日起施行的《刑法修正案（十一）》對(duì)非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪刑法條文作了重大修改，增加非法吸收公眾存款罪第三檔法定刑，提高集資詐騙罪最低法定刑，同時(shí)將積極退贓退賠規(guī)定為法定從輕、減輕處罰情節(jié)，這對(duì)非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪的定罪量刑產(chǎn)生重大影響，迫切需要對(duì)《解釋》進(jìn)行修改完善。同時(shí)，結(jié)合經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展?fàn)顩r和司法實(shí)踐，有必要對(duì)有關(guān)定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行適當(dāng)調(diào)整，并通過(guò)司法解釋進(jìn)一步明確有關(guān)法律適用爭(zhēng)議問(wèn)題。

　　 上海刑事案件專業(yè)律師表達(dá)從去年初啟動(dòng)修改《解釋》工作至今，歷時(shí)整整一年時(shí)間。我院在深入調(diào)研總結(jié)的基礎(chǔ)上起草了《修改決定》，其間，先后征求了最高人民檢察院、公安部以及國(guó)務(wù)院處非聯(lián)辦等相關(guān)部門(mén)，全國(guó)高級(jí)人民法院以及我院各刑庭和研究室的意見(jiàn)，并召開(kāi)專家論證會(huì)，聽(tīng)取意見(jiàn)建議，同時(shí)征求了全國(guó)人大常委會(huì)法工委的意見(jiàn)，經(jīng)反復(fù)研究論證，不斷修改完善。我院審判委員會(huì)討論通過(guò)后，再次書(shū)面征求全國(guó)人大常委會(huì)法工委、最高人民檢察院和公安部的意見(jiàn)，根據(jù)有關(guān)意見(jiàn)建議，又作了進(jìn)一步修改完善，最終出臺(tái)《修改決定》。

　　最高人民法院　　

　　關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律　　

　　若干問(wèn)題的解釋

　?。?010年11月22日最高人民法院審判委員會(huì)第1502次會(huì)議通過(guò)，根據(jù)2021年12月30日最高人民法院審判委員會(huì)第1860次會(huì)議通過(guò)的《最高人民法院關(guān)于修改〈最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋〉的決定》修正，該修正自2022年3月1日起施行）

　　為依法懲治非法吸收公眾存款、集資詐騙等非法集資犯罪活動(dòng)，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》的規(guī)定，現(xiàn)就審理此類(lèi)刑事案件具體應(yīng)用法律的若干問(wèn)題解釋如下：

　　第一條 違反國(guó)家金融管理法律規(guī)定，向社會(huì)公眾（包括單位和個(gè)人）吸收資金的行為，同時(shí)具備下列四個(gè)條件的，除刑法另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十六條規(guī)定的“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”：

　　（一）未經(jīng)有關(guān)部門(mén)依法許可或者借用合法經(jīng)營(yíng)的形式吸收資金；

　　（二）通過(guò)網(wǎng)絡(luò)、媒體、推介會(huì)、傳單、手機(jī)信息等途徑向社會(huì)公開(kāi)宣傳；

　?。ㄈ┏兄Z在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報(bào)；

　　（四）向社會(huì)公眾即社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金。

　　未向社會(huì)公開(kāi)宣傳，在親友或者單位內(nèi)部針對(duì)特定對(duì)象吸收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款。

　　第二條 實(shí)施下列行為之一，符合本解釋第一條第一款規(guī)定的條件的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百七十六條的規(guī)定，以非法吸收公眾存款罪定罪處罰：

　?。ㄒ唬┎痪哂蟹慨a(chǎn)銷(xiāo)售的真實(shí)內(nèi)容或者不以房產(chǎn)銷(xiāo)售為主要目的，以返本銷(xiāo)售、售后包租、約定回購(gòu)、銷(xiāo)售房產(chǎn)份額等方式非法吸收資金的；

　?。ǘ┮赞D(zhuǎn)讓林權(quán)并代為管護(hù)等方式非法吸收資金的；

　?。ㄈ┮源N植（養(yǎng)殖）、租種植（養(yǎng)殖）、聯(lián)合種植（養(yǎng)殖）等方式非法吸收資金的；

　　（四）不具有銷(xiāo)售商品、提供服務(wù)的真實(shí)內(nèi)容或者不以銷(xiāo)售商品、提供服務(wù)為主要目的，以商品回購(gòu)、寄存代售等方式非法吸收資金的；

　?。ㄎ澹┎痪哂邪l(fā)行股票、債券的真實(shí)內(nèi)容，以虛假轉(zhuǎn)讓股權(quán)、發(fā)售虛構(gòu)債券等方式非法吸收資金的；

　?。┎痪哂心技鸬恼鎸?shí)內(nèi)容，以假借境外基金、發(fā)售虛構(gòu)基金等方式非法吸收資金的；

　　（七）不具有銷(xiāo)售保險(xiǎn)的真實(shí)內(nèi)容，以假冒保險(xiǎn)公司、偽造保險(xiǎn)單據(jù)等方式非法吸收資金的；

　?。ò耍┮跃W(wǎng)絡(luò)借貸、投資入股、虛擬幣交易等方式非法吸收資金的；

　　（九）以委托理財(cái)、融資租賃等方式非法吸收資金的；

　　（十）以提供“養(yǎng)老服務(wù)”、投資“養(yǎng)老項(xiàng)目”、銷(xiāo)售“老年產(chǎn)品”等方式非法吸收資金的；

　?。ㄊ唬├妹耖g“會(huì)”“社”等組織非法吸收資金的；

　　（十二）其他非法吸收資金的行為。

　　第三條  非法吸收或者變相吸收公眾存款，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任：

　?。ㄒ唬┓欠ㄎ栈蛘咦兿辔展姶婵顢?shù)額在100萬(wàn)元以上的；

　?。ǘ┓欠ㄎ栈蛘咦兿辔展姶婵顚?duì)象150人以上的；

　?。ㄈ┓欠ㄎ栈蛘咦兿辔展姶婵睿o存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在50萬(wàn)元以上的。

　　非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額在50萬(wàn)元以上或者給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在25萬(wàn)元以上，同時(shí)具有下列情節(jié)之一的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任：

　?。ㄒ唬┰蚍欠Y受過(guò)刑事追究的；

　?。ǘ┒陜?nèi)曾因非法集資受過(guò)行政處罰的；

　?。ㄈ┰斐蓯毫由鐣?huì)影響或者其他嚴(yán)重后果的。

　　第四條  非法吸收或者變相吸收公眾存款，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十六條規(guī)定的“數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)”：

　?。ㄒ唬┓欠ㄎ栈蛘咦兿辔展姶婵顢?shù)額在500萬(wàn)元以上的；

　?。ǘ┓欠ㄎ栈蛘咦兿辔展姶婵顚?duì)象500人以上的；

　?。ㄈ┓欠ㄎ栈蛘咦兿辔展姶婵睿o存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在250萬(wàn)元以上的。

　　非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額在250萬(wàn)元以上或者給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在150萬(wàn)元以上，同時(shí)具有本解釋第三條第二款第三項(xiàng)情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“其他嚴(yán)重情節(jié)”。

　　第五條  非法吸收或者變相吸收公眾存款，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十六條規(guī)定的“數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)”：

　?。ㄒ唬┓欠ㄎ栈蛘咦兿辔展姶婵顢?shù)額在5000萬(wàn)元以上的；

　?。ǘ┓欠ㄎ栈蛘咦兿辔展姶婵顚?duì)象5000人以上的；

　?。ㄈ┓欠ㄎ栈蛘咦兿辔展姶婵?，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在2500萬(wàn)元以上的。

　　非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額在2500萬(wàn)元以上或者給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在1500萬(wàn)元以上，同時(shí)具有本解釋第三條第二款第三項(xiàng)情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”。

　　第六條  非法吸收或者變相吸收公眾存款的數(shù)額，以行為人所吸收的資金全額計(jì)算。在提起公訴前積極退贓退賠，減少損害結(jié)果發(fā)生的，可以從輕或者減輕處罰；在提起公訴后退贓退賠的，可以作為量刑情節(jié)酌情考慮。

　　非法吸收或者變相吸收公眾存款，主要用于正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，能夠在提起公訴前清退所吸收資金，可以免予刑事處罰；情節(jié)顯著輕微危害不大的，不作為犯罪處理。

　　對(duì)依法不需要追究刑事責(zé)任或者免予刑事處罰的，應(yīng)當(dāng)依法將案件移送有關(guān)行政機(jī)關(guān)。

　　第七條  以非法占有為目的，使用詐騙方法實(shí)施本解釋第二條規(guī)定所列行為的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百九十二條的規(guī)定，以集資詐騙罪定罪處罰。 上海刑事案件專業(yè)律師

　　使用詐騙方法非法集資，具有下列情形之一的，可以認(rèn)定為“以非法占有為目的”：

　　（一）集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或者用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)與籌集資金規(guī)模明顯不成比例，致使集資款不能返還的；

　?。ǘ┧烈鈸]霍集資款，致使集資款不能返還的；

　?。ㄈy帶集資款逃匿的；

　　（四）將集資款用于違法犯罪活動(dòng)的；

　　（五）抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財(cái)產(chǎn)，逃避返還資金的；

　?。╇[匿、銷(xiāo)毀賬目，或者搞假破產(chǎn)、假倒閉，逃避返還資金的；

　?。ㄆ撸┚懿唤淮Y金去向，逃避返還資金的；

　?。ò耍┢渌梢哉J(rèn)定非法占有目的的情形。

　　集資詐騙罪中的非法占有目的，應(yīng)當(dāng)區(qū)分情形進(jìn)行具體認(rèn)定。行為人部分非法集資行為具有非法占有目的的，對(duì)該部分非法集資行為所涉集資款以集資詐騙罪定罪處罰；非法集資共同犯罪中部分行為人具有非法占有目的，其他行為人沒(méi)有非法占有集資款的共同故意和行為的，對(duì)具有非法占有目的的行為人以集資詐騙罪定罪處罰。

　　第八條  集資詐騙數(shù)額在10萬(wàn)元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額較大”；數(shù)額在100萬(wàn)元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額巨大”。

　　集資詐騙數(shù)額在50萬(wàn)元以上，同時(shí)具有本解釋第三條第二款第三項(xiàng)情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百九十二條規(guī)定的“其他嚴(yán)重情節(jié)”。

　　集資詐騙的數(shù)額以行為人實(shí)際騙取的數(shù)額計(jì)算，在案發(fā)前已歸還的數(shù)額應(yīng)予扣除。行為人為實(shí)施集資詐騙活動(dòng)而支付的廣告費(fèi)、中介費(fèi)、手續(xù)費(fèi)、回扣，或者用于行賄、贈(zèng)與等費(fèi)用，不予扣除。行為人為實(shí)施集資詐騙活動(dòng)而支付的利息，除本金未歸還可予折抵本金以外，應(yīng)當(dāng)計(jì)入詐騙數(shù)額。

　　第九條  犯非法吸收公眾存款罪，判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金的，處五萬(wàn)元以上一百萬(wàn)元以下罰金；判處三年以上十年以下有期徒刑的，并處十萬(wàn)元以上五百萬(wàn)元以下罰金；判處十年以上有期徒刑的，并處五十萬(wàn)元以上罰金。

　　犯集資詐騙罪，判處三年以上七年以下有期徒刑的，并處十萬(wàn)元以上五百萬(wàn)元以下罰金；判處七年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑的，并處五十萬(wàn)元以上罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。

　　第十條  未經(jīng)國(guó)家有關(guān)主管部門(mén)批準(zhǔn)，向社會(huì)不特定對(duì)象發(fā)行、以轉(zhuǎn)讓股權(quán)等方式變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，或者向特定對(duì)象發(fā)行、變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券累計(jì)超過(guò)200人的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十九條規(guī)定的“擅自發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券”。構(gòu)成犯罪的，以擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪定罪處罰。

　　第十一條  違反國(guó)家規(guī)定，未經(jīng)依法核準(zhǔn)擅自發(fā)行基金份額募集基金，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百二十五條的規(guī)定，以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰。

　　第十二條  廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者違反國(guó)家規(guī)定，利用廣告為非法集資活動(dòng)相關(guān)的商品或者服務(wù)作虛假宣傳，具有下列情形之一的，依照刑法第二百二十二條的規(guī)定，以虛假?gòu)V告罪定罪處罰：

　?。ㄒ唬┻`法所得數(shù)額在10萬(wàn)元以上的；

　　（二）造成嚴(yán)重危害后果或者惡劣社會(huì)影響的；

　?。ㄈ┒陜?nèi)利用廣告作虛假宣傳，受過(guò)行政處罰二次以上的；

　　（四）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

　　明知他人從事欺詐發(fā)行證券，非法吸收公眾存款，擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券，集資詐騙或者組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷(xiāo)活動(dòng)等集資犯罪活動(dòng)，為其提供廣告等宣傳的，以相關(guān)犯罪的共犯論處。

　　第十三條  通過(guò)傳銷(xiāo)手段向社會(huì)公眾非法吸收資金，構(gòu)成非法吸收公眾存款罪或者集資詐騙罪，同時(shí)又構(gòu)成組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷(xiāo)活動(dòng)罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

　　第十四條  單位實(shí)施非法吸收公眾存款、集資詐騙犯罪的，依照本解釋規(guī)定的相應(yīng)自然人犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員定罪處罰。

　　第十五條  此前發(fā)布的司法解釋與本解釋不一致的，以本解釋為準(zhǔn)。上海刑事辯護(hù)律師